但【dàn】需注意的是，如【rú】果股东向人民法【fǎ】院提起【qǐ】解散之诉的同时【shí】，又申请【qǐng】人【rén】民【mín】法院对公司【sī】进行清算的【de】，人民法【fǎ】院对其【qí】清算申【shēn】请不予受理，只能在【zài】人民法院【yuàn】判【pàn】决解散【sàn】公司【sī】后，股东另行【háng】申请【qǐng】人民法院【yuàn】对公司进行清算。在笔者遇【yù】到的【de】前述主要股东失【shī】联清算案件中，无法合【hé】法组成清算组【zǔ】自行清【qīng】算，但在其他类型【xíng】公司陷入僵局，如股东【dōng】会能正常召开情形【xíng】下，即【jí】使法院裁定公司解散，公司【sī】股东也可能采【cǎi】取自行清算完成注销，无须申请法院强制清算。根据《〈公【gōng】司法〉解释二》第一条第【dì】二款【kuǎn】的【de】规定，股东以公【gōng】司被吊销企业法人营【yíng】业执照未进行清算为由提起解【jiě】散公司诉讼的，人民【mín】法院不【bú】予受理。
笔者从事【shì】过多【duō】家企【qǐ】业的清算注【zhù】销工【gōng】作，在尽【jìn】职调【diào】查工作过程中【zhōng】，发现部分拟注销企业资产大于负债【zhài】，不符合【hé】破产【chǎn】清算条【tiáo】件，但因历【lì】史【shǐ】原因，主要股东已失联，无法形成有效股【gǔ】东会决议【yì】、合法成立清算组完成自【zì】主清算注【zhù】销工作，部【bù】分企业更是已经被吊销营业执【zhí】照。在这样的情【qíng】况下，小【xiǎo】股东处理公司解散及清算是否可行？
首先，我们分析下【xià】上述股【gǔ】东失【shī】联企【qǐ】业的【de】现状，这些企业都已多年【nián】未开展【zhǎn】经营【yíng】，员工早已遣散，公司【sī】已多年未召开股东会、董事会【huì】。也就是【shì】说，作为公司【sī】权力【lì】机关、公【gōng】司“大脑”的【de】股东【dōng】会早已失灵，公司已经是“植物人”。此类公司是否属于《公司法【fǎ】》及相关司法【fǎ】解释规定的公司陷入僵局情形、公司【sī】小【xiǎo】股东【dōng】可否提起公【gōng】司解散之诉？
根据【jù】《公司法》第一百八十【shí】三条规定，“公司经【jīng】营管理发生严【yán】重困难，继续存续会使股东利益受【shòu】到【dào】重大损失，通【tōng】过其他途径不能解决的，持【chí】有公司全【quán】部【bù】股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法【fǎ】院解【jiě】散【sàn】公司”。根【gēn】据该【gāi】条规定【dìng】和笔者办【bàn】理过的解【jiě】散之诉【sù】案例，法院【yuàn】认【rèn】定是否裁定【dìng】解散公【gōng】司，原告须【xū】证明：1、公司经营管【guǎn】理【lǐ】发生严重【chóng】困难；2、继续存续【xù】会使股东利【lì】益受【shòu】到重大【dà】损失；3、通过其他途径不能解决。
那么，何为“公司经营管理发生严重困难”？
人民法院2012年公布了指导性案例8号林方清【qīng】诉常【cháng】熟市凯莱【lái】实业有【yǒu】限公司、戴【dài】小明公司解散纠纷案【àn】，该案中，两名股东林方清、戴小【xiǎo】明各持有凯莱公司50%股权，根【gēn】据该公【gōng】司【sī】章【zhāng】程规定：股【gǔ】东会的决议须经【jīng】代表二分之一以上表【biǎo】决权的股【gǔ】东【dōng】通过，但对公司增加或减少【shǎo】注【zhù】册【cè】资本、合并、解散、变更公司形【xíng】式、修改公司章程作【zuò】出决议时，必须经代【dài】表三分【fèn】之二以上表【biǎo】决权的股东通【tōng】过。因股东矛盾，公司无法【fǎ】召开股东会并【bìng】行成决议。凯【kǎi】该案裁判要【yào】点：公司法第一百【bǎi】八十三条【tiáo】将“公司经【jīng】营管【guǎn】理发生【shēng】严重【chóng】困难”作为股东提起解散公【gōng】司之【zhī】诉的条件之一。判断“公司经营管理是否【fǒu】发【fā】生严重困难”，应从公司【sī】组织机构的运行状【zhuàng】态进行综合分析【xī】。公【gōng】司虽处于【yú】盈利状态，但【dàn】其股东【dōng】会【huì】机【jī】制长期失灵【líng】，内【nèi】部管【guǎn】理有严重障碍，已陷【xiàn】入僵局状态，可以认定为公司经营【yíng】管理发生严重困【kùn】难。对【duì】于符合公【gōng】司法及相关司法解释【shì】规【guī】定的其【qí】他【tā】条件的，人民法院可以依法【fǎ】判决公司解散【sàn】。
由此【cǐ】可见，公司是否陷【xiàn】入僵局状【zhuàng】态，是否盈利不是【shì】考【kǎo】虑因素，公司股东会【huì】机制长期失灵、内部管【guǎn】理有严重障碍才【cái】是判断“公司【sī】经营管【guǎn】理发生严重困【kùn】难”的关键因【yīn】素。
另外，《〈公司法〉解释【shì】二【èr】》第一【yī】条列举了“公司经营管【guǎn】理发【fā】生严重困难”的四种情形，其【qí】中【zhōng】，（一【yī】）、（二）公司经营管理发生严重【chóng】困难的情形分【fèn】别规【guī】定【dìng】为“公【gōng】司连【lián】续两【liǎng】年以上无法【fǎ】召开【kāi】股东会【huì】或者股东大会，”、“股东表决时【shí】无法达到法定或公司章程规定的【de】比例【lì】，持续两年以上【shàng】不能做【zuò】出有效的股东会或者股东大【dà】会【huì】决议”。
我们【men】再看看【kàn】关于公司陷入【rù】僵局的第【dì】三【sān】个【gè】条件“通过其他途径不能【néng】解【jiě】决”。公司【sī】陷入僵局并不必然导致公【gōng】司解散，根据笔者经验【yàn】，如【rú】有其他【tā】途径维持公司【sī】存续的，法院一般【bān】不轻易判决解散公【gōng】司【sī】。根据《〈公司法〉解释二》第五条规定【dìng】，股东提起解散之【zhī】诉后，法院应注重调解【jiě】。显然，公【gōng】司主要股东失联的情况【kuàng】下，公【gōng】司股东之【zhī】间就【jiù】解【jiě】散事宜【yí】已【yǐ】无调解可【kě】能【néng】；小股东也无法通过公司【sī】股权【quán】转让、股权回购【gòu】方式处置【zhì】其股权资产，无法通过【guò】其他途径解决。如【rú】不允许小股东提【tí】起解散之诉，其股东权益【yì】将会受到损害。
因此， 在主要【yào】股东多年失联【lián】情况下，公司已多【duō】年【nián】无法形成【chéng】有效股东【dōng】会决【jué】议，公司股东【dōng】会无【wú】法召开，员【yuán】工已遣散，公司处【chù】于瘫痪状态。在公司章【zhāng】程【chéng】规定的营业期限【xiàn】未满前【qián】，公司亦不存在【zài】法定解散的事由。因此【cǐ】，笔者【zhě】认为【wéi】，作为持有公司全部表【biǎo】决权百分之【zhī】十【shí】以【yǐ】上的小股东，向人民法院提【tí】起解散之诉应为其权利救济【jì】的手段。
但需【xū】注【zhù】意的是，如果股东【dōng】向人民【mín】法院提起解散之诉的同时，又申请人民法【fǎ】院对公司进行清算的，人【rén】民法院对其清算【suàn】申【shēn】请不予受理，只能在人民【mín】法院判决解【jiě】散公司后【hòu】，股东另行申请人民法院对公司进【jìn】行【háng】清算【suàn】。因为【wéi】公司解【jiě】散之【zhī】诉为变更之诉，其按照审判【pàn】程【chéng】序审理；向【xiàng】法院提起强制清算申【shēn】请属于【yú】非【fēi】诉案件，其按【àn】照【zhào】特别程序审理。在笔者【zhě】遇到的前【qián】述主要股东失联清算【suàn】案件中，无法合【hé】法组【zǔ】成【chéng】清算组【zǔ】自行【háng】清算，但在其他类型公司陷【xiàn】入僵局，如股东会能正常召开情形下，即【jí】使【shǐ】法【fǎ】院裁定公司解散，公【gōng】司【sī】股东也可能采取自行【háng】清【qīng】算完成注销，无【wú】须申请法院强制清算【suàn】。因此【cǐ】，从实际操作来说，公司解散之【zhī】诉与清算【suàn】申请无法【fǎ】一并审理。
笔者以上分析仅是【shì】针对公司工【gōng】商登记显示持【chí】续经营的情形，在公司【sī】已被吊销营业执照的【de】情【qíng】况下，人民法院不受【shòu】理股东提【tí】起的解【jiě】散之诉。因为【wéi】企【qǐ】业已【yǐ】被吊销营业执照【zhào】，即【jí】企业已被【bèi】行政强制解散，已具备公司【sī】解散事由【yóu】，无须向法【fǎ】院提起公司解散诉讼【sòng】。
另【lìng】外，根据《〈公司法〉解释二》第一条【tiáo】第二款的规定，股东以公司被吊销【xiāo】企业法人营业【yè】执照未【wèi】进【jìn】行【háng】清算为由【yóu】提起解散公司诉【sù】讼的【de】，人民法院不予受理【lǐ】。
虽然被吊【diào】销营【yíng】业执照的【de】企【qǐ】业【yè】无法提起解散之诉，但股东可向人民法院申请强【qiáng】制【zhì】清算。
根据《公司【sī】法》第【dì】一【yī】百八十三条及《〈公司法〉解【jiě】释二》第七条的规定【dìng】，公【gōng】司被【bèi】吊销营业【yè】执照、强制解散的情形下，应被吊销营业执照【zhào】之日起十五【wǔ】日内成立【lì】清算【suàn】组，逾【yú】期不【bú】成立清【qīng】算组进行【háng】清算的，公司股东、债权人可向人【rén】民法院【yuàn】提起公司清算申请【qǐng】，由法院指定清算组。
虽然公司【sī】小【xiǎo】股【gǔ】东可以【yǐ】向法院申请强制【zhì】清算，但是笔者【zhě】遇到更多的情况是，因申【shēn】请人为【wéi】公司小股东【dōng】，其无法向法院指定清算组提供完整的公司帐册【cè】、文件等【děng】资【zī】料，因此，清算组无【wú】法【fǎ】完成清算工作，法院【yuàn】最终只【zhī】能裁定【dìng】无【wú】法清算终结强制【zhì】清算程序。
通过以上分析，我们发现，在【zài】主【zhǔ】要股东【dōng】失联情况下，即【jí】使小股东可通过解散之诉解散公【gōng】司或公司已【yǐ】被【bèi】吊销营业【yè】执照行政强制解散，但小【xiǎo】股东通常无法获取完整的【de】公司帐册、文件等【děng】资料【liào】，完【wán】成清【qīng】算【suàn】的肯能【néng】性低微。
鉴于以上情【qíng】况，笔者【zhě】诚恳建议，在【zài】公司出现解散事由、应在法定期限内【nèi】清算等情形时，有限责任公司股东、股份公司的控【kòng】股股东及董事作为清算义【yì】务【wù】人，应在法定【dìng】期【qī】限内成立清【qīng】算组，履行清算义【yì】务，否则，不仅可能【néng】增加公司正常死亡的难度和成本【běn】，更【gèng】也有【yǒu】可能承担相【xiàng】应的法【fǎ】律责【zé】任。
